【原创】中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？
笔者经常接到咨询，中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？或者说，中国公民可以和外国投资者共同出资设立企业吗？很多人想当然地认为，当然不可以。事实上，我们应当区别对待。根据中国现行法律规定，外商投资的企业可以分为两大类：外商投资企业和外商投资合伙企业。对于外商投资企业来说，答案通常是否定的，但是，在特定情形下，中国公民不仅可以成为外商投资企业的中方股东，而且可以成为外商投资企业的外方股东（很多人对此难以置信！）。而对于外商投资合伙企业来说，答案毫无疑问是肯定的。本文将结合中国现行法律规定，作简要分析，供参考。
一、外商投资企业之一般规定
1、中华人民共和国中外合资经营企业法
第一条规定，“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合营者限制为外国公司、企业和其他经济组织或个人，将中国合营者限制为中国的公司、企业或其它经济组织，不包括中国公民。
2、中华人民共和国外资企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进中国国民经济的发展，中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国投资者）在中国境内举办外资企业，保护外资企业的合法权益。”
从该条规定可知，外资企业将外国投资者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，不包括中国公民。
3、中华人民共和国中外合作经营企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办中外合作经营企业（以下简称合作企业），特制定本法。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合作者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，将中国合作者限制为中华人民共和国的企业或者其他经济组织，不包括中国公民。
4、关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定（对外贸易经济合作部令[1995]第1号）
第一条 为进一步扩大国际经济技术合作和交流，引进外资，促进社会主义商品经济的发展，外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司）。
外商投资股份有限公司为外商投资企业的一种形式，适用中国法律、法规对于外商投资企业的有关规定。所谓外商投资股份有限公司，是指依中国法律规定设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25％以上的企业法人。从该条规定可知，外商投资股份有限公司将外国股东限制为外国的公司、企业和其他经济组织或个人，将中国股东限制为中国的公司、企业或其他经济组织，不包括中国公民。
综合以上规定来看，中国公民似乎不可能成为外商投资企业的股东。但是，如果符合满足特殊条件，中国公民是可以成为外商投资企业的股东的。
二、外商投资企业之特别规定
1、中国公民作为外商投资企业的中方股东之特别规定
（1）关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部令2009年第6号）
第五十四条 被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。
外国投资者并购境内企业可以采取两种方式：股权并购和资产并购。所谓股权并购，是指外国投资者购买境内非外商投资企业（即境内公司）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；所谓资产并购，是指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。从该条规定可知，如中国公民原属于中国非外商投资企业（即境内公司）的股东，因外国投资者股权并购境内公司的原因导致中国公民成为变更后外商投资企业的中方投资者的，该中方投资者的股东身份可以保留。
（2）商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向境内管理层人员增发股份问题的函（商办资函〔2009〕173号）
现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。
从该批复所知，虽然中国公民不得作为设立外商投资股份有限公司的发起人，但可以在公司成立后通过增资方式成为外商投资股份有限公司的中方股东。
2、中国公民作为外商投资企业的外方股东之特别规定
（1）国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定（国务院令第64号）
第五条 华侨、港澳投资者在境内投资举办拥有全部资本的企业、合资经营企业和合作经营企业（以下统称华侨、港澳同胞投资企业），除适用于本规定外，参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定，享受相应的外商投资企业待遇。
华侨、港澳投资者在境内进行其他形式的投资，以及在境内没有设立营业机构而有来源于境内的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得，除适用本规定外，也可以参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定。
（2）中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则
第五十七条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民举办合作企业，参照本实施细则办理。
（3）外资企业法实施细则
第八十二条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业，参照本实施细则办理。
（4）关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见（工商外企字[2006]81号）
二十八、台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其审批登记管理参照适用本意见。
从以上规定可知，定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，参照执行中国有关涉外经济法律、法规的规定，可以享受相应的外商投资企业待遇。也就是说，当中国公民定居在国外成为华侨后，可以参照外国投资者的身份设立外商投资企业，成为外商投资企业的外方股东。根据国务院侨务办公室《关于界定华侨外籍华人归侨侨眷身份的规定》（国侨发[2009]5号）的规定，华侨是指定居在国外的中国公民。“定居”是指中国公民已取得住在国长期或者永久居留权，并已在住在国连续居留两年，两年内累计居留不少于18个月。中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得住在国连续5年以上（含5年）合法居留资格，5年内在住在国累计居留不少于30个月，视为华侨。中国公民出国留学（包括公派和自费）在外学习期间，或因公务出国（包括外派劳务人员）在外工作期间，均不视为华侨。
需要注意的是，由于中国不承认双重国籍，定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。
三、外商投资合伙企业之规定
1、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法
第二条 本办法所称外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。
第三条 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。
外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，其合法权益受法律保护。
国家鼓励具有先进技术和管理经验的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，促进现代服务业等产业的发展。
外商投资合伙企业为外国投资者在中国投资提供了一个新的选择方式，它不属于外商投资企业，二者既有所不同，又存在一定联系。一方面二者均为外国企业或者个人在中国境内设立的企业，均需要符合中国有关外商投资的产业政策；另一方面，与外商投资企业不同，外商投资合伙企业无需取得外商投资企业批准证书，可以直接向国家工商登记机关办理企业登记。从该条规定可知，外商投资合伙企业的外方投资者包括外国企业和个人，中方投资者不仅包括中国法人和其他组织，还包括中国公民，这有别于外商投资企业遵循的禁止中国公民作为中方投资者的一般原则。笔者认为，允许中国公民作为中方投资者与外国投资者共同出资设立外商投资企业将是大势所趋且为期不远，让我们拭目以待。
作者：陈召利 来源：www.law-god.com
云南省公路路政管理实施办法
交通部
云南省公路路政管理实施办法
（1994年1月26日交通部交函工〔1994〕43号文转发）
第一章 总 则
第一条 为了加强公路路政管理，维护公路路产，保障公路完好、畅通，充分发挥公路在我省国民经济、国防建设和人民生活中的作用，适应社会主义现代化建设的需要，根据国务院发布的《中华人民共和国公路管理条例》、交通部发布的《中华人民共和国公路管理条例实施细则》和《公路路政管理规定（试行）》（以下分别简称《条例》、《细则》和《规定》），结合我省实际，制定本实施办法。
第二条 公路、公路用地、公路设施（以下简称公路路产）是国家财产，受法律保护，任何单位和个人不得侵占和破坏。
公路：是指经公路主管部门验收认定的城间、城乡间、乡间能行驶汽车并具有一定技术标准的公共道路，包括公路的路基（路肩、路沿、分隔带、绿化带、边坡等）、路面、桥梁、涵洞、隧道。
公路用地：是指公路界碑以内，公路两侧行道树、侧沟、截水沟（上至坡顶、下至坡脚）外缘以外各不少于1ｍ范围的土地。
公路设施：是指公路的排水系统（边沟、截水沟、盲沟、跌水沟等）、各种公路标志、标线、交岔道口、界碑、测桩、里程碑、百米桩、渡口码头、行道树、花草、安全设施、通讯设施、检测及监控设施、养护设施、桥梁、隧道设施及道班房、生活用地等服务设施。
第三条 公路路政管理，是公路管理机关根据国家法律、法规、规章的规定，为保护公路路产，维护公路合法权益和发展公路事业所进行的管理活动。
第四条 公路路政管理工作遵循“管养一体、综合治理、预防为主、依法治路”的原则。
第五条 各级人民政府及公路主管部门应当加强对公路路政管理工作的领导和监督检查。公路沿线的乡、镇人民政府应当经常向群众宣传公路法规，协助公路主管部门实施路政管理工作。
第六条 公民有遵守公路管理法规、爱护公路路产的义务，有检举、揭发违章利用、侵占、破坏公路路产的权利。
第七条 本实施办法适用于我省行政区域内国道、省道、县道、乡道的公路路政管理。
自建自养的专用公路和乡村道路的路政管理，可以参照本实施办法执行。
第二章 机构与职责
第八条 公路路政管理实行“统一领导、分级管理”的原则。
省交通厅是全省公路路政管理的主管部门，授权省公路局负责全省公路路政管理工作。
省公路局所属各公路管理总段，负责管辖范围内省管公路的路政管理工作。
各地（州、市）、县（市）交通（工交）局负责辖区内管养公路的路政管理工作。
专用公路的路政管理工作由专用公路管理部门负责。
各级公路管理部门和地（州、市）、县（市）交通（工交）局所设的交通公安、公路路政管理机构是实施路政管理工作的执行机构。
第九条 交通公安干警和专职路政管理人员，必须按上级规定的定编人数和条件，在公路管理部门的总编制内选配；兼职、义务路政管理人员由县（市）公路管理部门聘用。
第十条 各级交通公安、路政管理机构依照《条例》、《细则》、《规定》和本实施办法行使路政管理职权。
交通公安、专职路政管理人员在执行公务时，按国家统一规定着装。专职路政管理人员应当佩戴“中国公路路政”胸徽，并持有“中华人民共和国公路路政管理证”及指挥旗（灯）。路政巡查车须装有“路政管理”标志牌和标志灯饰。
兼职、义务公路路政管理人员不统一着装，但须佩戴省统一规定的袖标，并持有公路管理部门核发的“兼职公路路政员证”和“义务公路路政员聘用证”。
第三章 公路路产保护
第十一条 公路用地界限和养路所需土、石、砂料场的划定，在县（市）人民政府的领导下进行。公路用地界限划定后，应当埋设地界桩、绘制地图、注册立档，报县（市）人民政府备案。划定公路用地界限需征拨土地的，应当依法办理用地审批手续。
公路用地和料场已按国家有关规定划定的，严禁占用。
由于历史原因形成的公路设施、公路用地以及附属的料场、苗圃、菜地已实际长期使用而用地手续不齐备或者尚未确认权属的，按《规定》第十五条第二款规定办理，不再缴纳费用。
新建、改建公路所需用地及料场，应当按《中华人民共和国土地管理法》和《云南省土地管理实施办法》的规定办理征拨用地手续。属城市规划区范围的，还应当按《中华人民共和国城市规划法》和《云南省城市规划管理条例》的规定办理手续。
因新建、改建公路废弃路段的土地改作其他用途或者复垦的，可以适量交换公路建设新征用地，并办理土地使用更换手续。
第十二条 在公路两侧修建永久性构造物和设施，其建筑红线必须符合《条例》第三十一条的规定。土地管理、城市规划主管部门在审批公路两侧建设用地时，应当事先征得公路管理部门的同意。
《条例》生效（1988年1月1日）以前，已超过建筑红线修建的永久性建筑设施，一律不得扩建，不得改变原建筑结构，并分类登记，经户主、证人签字后立档保存；《条例》生效以后，超过建筑红线修建的永久性建筑设施，均属违章建筑，必须在公路管理部门规定的期限内无条件、无偿地自行拆除。
第十三条 在公路、公路用地范围内，不得进行《细则》第三十六条禁止的活动以及下列活动：
（一）设立有碍交通安全、公路畅通的标牌、广告牌和设置洗车台、加水站。
（二）利用公路侧沟排放污水、废水和阻塞侧沟、桥涵。
（三）擅自移动、涂改、损毁、拆除公路界碑、标志、号牌、路面标线、排水设施、防护构造物和花草树木。
（四）在公路上设置路障和从事其他危及公路畅通的活动。
第十四条 禁止在公路上泼洒、滴漏化学物品、油料、粉煤灰、矿石、矿碴、污水、泥土、砂石、粪便、垃圾以及其他污染、损坏公路的秽物。
各种载货车辆的运件，不得拖地。
第十五条 公路路产范围内的树木、花草，不得任意砍伐、修枝、剔叶、损坏和践踏。需要更新公路树木时，省管公路须经省公路局批准，县乡公路须经地（州、市）交通（工交）局批准。不准利用行道树架设电线、悬挂广告牌及标牌、拉钢筋、拴牲畜或者进行其他类似作业。
第十六条 在小型桥梁上下各50ｍ范围内，不得从事《细则》第三十七条禁止的行为。
第十七条 超限运输车辆，履带车、铁轮车以及可能损坏公路的其他运输机具，除按照《细则》第三十九条执行外，必须通行的，应当按下列程序办理：
（一）承运不可解体的大件物品的超限运输车辆，须向省公路局申请，经审核同意后报省交通厅批准。妨碍交通的，需报公安交通管理机关备案。通过险路、险桥时，必须服从公路管理人员和公路交通警察的指挥。
（二）履带车、铁轮车以及可能损坏公路的其他运输机具，必须通过铺有路面的公路、桥梁时，按公路管理权限审批。省管公路须经所在地公路管理总段批准；属地（州、市）、县（市）管理的公路，须经所在地交通（工交）局批准；跨地（州、市）行驶的，须经省公路局批准，并由车属单位或者个人承担公路管理部门为此采取技术保护措施和修复损坏部分所发生的费用。
第十八条 未经批准，超过行驶证上核定载质量的大型货车，不得在公路上行驶。
第十九条 修建跨越公路的各种桥梁、渡槽、管线等设施，应当符合公路远景发展规划，并按公路工程技术标准规定的几何尺寸及净空的要求设计，按公路管理权限，须经所在地公路管理总段或者地（州、市）、县（市）交通（工交）局批准。影响交通的，还需经公安交通管理机关同意方能施工。因施工造成公路设施及公路损坏的，由修建单位承担公路管理部门为此采取技术保护措施和修复损坏部分所发生的费用。
第二十条 对不妨碍交通、公路养护作业，又确需临时利用、占用公路、公路用地者，由交通公安、路政管理机构办理审批手续，并签定协议，收取利用、占用公路路产费。经批准临时利用、占用公路、公路用地建盖的棚屋、摊点等设施，在国家和公路部门建设需要时，必须按规定期限无条件拆除。
第二十一条 公路养护部门进行公路养护和施工作业时，应当采取措施维持车辆通行。各种车辆驾驶人员应当服从养报、施工作业人员的指挥。
第四章 路政处罚、管辖与复议
第二十二条 各级交通公安、路政管理机构及其执法人员，对违反《条例》、《细则》、《规定》和本实施办法的单位和个人，有权对发案现场进行拍照、取证，分别情况责令归还原物、恢复原状、赔偿损失，没收非法所得及作案工具，并按有关规定罚款，追缴公路路产损失赔偿费。
对驾驶车辆严重损坏公路路产的，有权采取扣留车辆等临时措施，必要时，可以会同公安交通管理机关予以处理。
第二十三条 违反《条例》、《细则》、《规定》和本实施办法的，由交通公安、公路路政管理机构依照下列规定予以处罚：
（一）违反本实施办法第十三条第（一）、（四）项规定的，责令其限期拆除，处以40元以下罚款，造成公路路产损失的，除缴纳公路路产损失赔偿费外，处以不超过赔偿费50％的罚款；违反第（二）、（三）项规定的，责令其停止危害行为，根据情节处以不超过公路路产损失赔偿费20％的罚款。
（二）违反本实施办法第十四条规定的，责令其自行清除或者缴纳清理费，处以20元以下的罚款；造成公路路产损失的，还应当缴纳公路路产损失赔偿费。
（三）违反本实施办法第十五条规定的，除缴纳公路路产损失赔偿费外，处以赔偿费20％的罚款。
（四）违反本实施办法第十六条规定的，依照《细则》第五十六条规定处罚。
（五）违反本实施办法第十七条规定的，依照《细则》第五十七条规定处罚。
（六）违反本实施办法第十八条规定的，责令缴纳公路路产损失赔偿费。
（七）违反本实施办法第十九条规定的，除缴纳公路路产损失赔偿费外，处以赔偿费20％的罚款。
（八）违反本实施办法第二十条规定的，除缴纳占用公路路产费、没收非法所得并收回公路路产外，处以非法所得收入1～2倍的罚款。
（九）违反《条例》、《细则》、《规定》的有关条款的，分别依照相应的处罚规定予以处罚。
第二十四条 各级公路管理部门和交通公安、公路路政管理机构，在收取公路路产损失赔偿费时，统一使用“云南省行政事业性收费专用收款收据”，收取的赔偿费主要用于修复被损坏的公路设施，可以从中提取15％～20％用于办案和奖励有功人员。
罚没收入按国家和省的有关规定处理。
第二十五条 路政案件的管辖按《规定》第十六条和本实施办法第八条规定执行。
第二十六条 违反《条例》、《细则》、《规定》和本实施办法的当事人，对交通公安、公路路政管理机构给予的路政处罚不服的，可以在接到《路政处罚决定书》之日起十五日内，先向作出处罚决定的上一级公路管理部门申请复议。复议机关应当在收到复议申请书之日起两个月内作出决定。当事人对复议决定不服的，可以在收到《路政复议决定书》之日起十五日内向人民法院起诉。逾期不起诉，又不履行复议决定的，由原处罚机关或者复议机关申请人民法院强制执行；逾期不申请复议，又不履行处罚决定的，由原处罚机关申请人民法院强制执行。
第二十七条 打击报复举报人、证人，围攻、辱骂路政管理人员、交通公安干警的，或者有其他违反本实施办法的行为，应当给予治安管理处罚的，由公安机关依照《治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 各级路政管理人员、交通公安干警利用职权徇私舞弊的，按有关规定处理。
第二十九条 公路路政案件的法律文书、处理程序和路政管理文书，按《规定》的有关条款和统一格式办理。
第五章 附 则
第三十条 公路路产损失赔偿费的具体标准由省交通厅、财政厅和物价主管部门另行制定，并报省人民政府备案。
第三十一条 本实施办法由省交通厅负责解释。
第三十二条 本实施办法自发布之日起施行。
