该夫妻共同共有财产的处分应适用善意取得制度
??对一起经济纠纷案的法理分析
杨涛 谢健
案情简介：1997年2至3月间，王某与刘某相识后，逐渐发展成为不正当的男女关系。后双方商议各自离婚再结婚。1997年8月刘某与前夫离婚，同月王某出资10万元为刘某购买往宅一套，房产所有权人登记为刘某，并由刘一直居住。1998年3至4月，王某又向刘某提供现金5万元和价值3万元的空调，同年4月21日，刘某向王某出具欠条一张，上书：“假如我嫁给别人，我将把购房款10万元、现金5万元、空调款3万元计人民币18万元归还给王某。”事后，双方产生矛盾，王某遂诉至某区法院请求归还上述款项。
王某在诉状中称：他与刘某就这18万元之间的关系是借贷关系，该借贷附了终止条件，是一种附条件的民事法律行为。现在刘某要嫁给他人，应当视为所附的终止条件到来，刘某理应归还所欠的款项。在诉讼过程中，王某之妻杨某以此18万元是夫妻共同财产，而王某未经其同意擅自处理侵犯了其财产共有权为由要求参加诉讼，但法院未予准许。
某区法院一审与某市中级法院二审判决认为：刘某出具给王某的欠条违反了第七条关于民事活动应当尊重社会公德的规定，违背了公序良俗，根椐第75条“附条件的民事法律行为，如果所附的条件是违背法律规定或者是不可能发生的，就当认定该民事法律行为无效。”之规定，该欠条不能证明王某与刘某之间存在真实的借贷关系；其次，王某提供给刘某的18万元实质上是赠与行为，因此判决驳回王某的诉讼请求。
王某与杨某对该判决均不服，在判决生效后向某省检察院申请抗诉。某省检察院审查后认为：王某给刘某的18万元未经其妻杨某的同意，侵犯了杨某的夫妻财产共有权，杨某对本案争议的18万元有独立的请求权，法院不准许杨某参加诉讼，违反了第119条“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”的规定，漏列当事人，程序违法。因此，某省检察院以终审判决违反法定程序可能影响案件正确判决为由向该省高级法院提出抗诉。
经某省高院的指令，某市中级法院再审认为：王某给付刘某的18万元时正处于双方同居期间，当时王某并未要求刘某出具任何手续，而是事隔一段时间后为了继续保持双方的同居关系，防止刘某另嫁他人，才要求刘出具欠条。事实上双方同居期间，王某并未要求返还，而是双方同居关系一旦结束，王某想要继续同居目的不能达到，又不甘心金钱损失，才诉至法院。由此可见王某给刘某的18万元是特定目的赠与行为，刘已实际接受，该赠与行为已经完成。其次，王某将18万元给刘某是通过购买实物及现金，而购买的实物又转入刘某所有，实际给付的是货币。货币所有权是以货币为标的物成立的所有权，货币的价值，并非基于货币的物质素材本身，而是基于国家的法律规定和全社会的信赖，因而对于货币的现实占有人，不问其取得原因如何、有无正当权利，而问其货币价值的归属者，尤其是作为交易媒介，货币的所有必须与占有相一致。王某对这18万元系占有人即所有人，其对18万元的处分是有权处分的行为，而杨某并非这18万元的占有人也非所有权人，即使是夫妻共同收入，在王某处保管，由于货币的特殊性质，王某对这18万元有权处分，刘某接受了这18万元就成了这18万元新的所有人，刘某与杨某间不存在任何法律关系。另外，王某以借款纠纷向法院起诉，双方当事人是王某与刘某，杨某不是本案的当事人，因而在实体和程序上都无权请求返还这18万元。据此，再审判决维持了原终审判决。
评析：本案历经一审、二审、检察机关抗诉、再审，最终仍以王某败诉、拒绝杨某参加诉讼而告终。但是笔者认为，无论是一审、二审法院还是检察院、再审法院都没有理清本案的法律关系，抓住善意取得制度这一核心法律问题，从而导致判决不具法理说服力，不能令人满意。
笔者认为，要正确判明本案，首先要厘定本案中涉及的三个法律关系：
－、王某与刘某之间就这18万元发生的法律关系是赠与关系还是借贷关系？我们认为很明显是赠与关系，这在几次判决中也阐述的很清楚。王某在与刘某同居期间，陆续将这18万元转至刘某名下，其目的是想要刘某保持与其同居，依照的有关规定，赠与合同是无偿、实践、不要式合同，赠与标的一经交付，合同便依法有效。但在合同生效后，刘某应王某的要求出具了一张欠条，可视为双方对原合同进行了变更，即对该赠与合同附加了解除条件，即如果刘某嫁给别人，其获得的赠与财产返还给王某。但是我们可以明显看出，该解除条件显然违反法律规定、违背了公序良俗，应认定所附条件无效。但合同的部分无效不影响其他部分的效力，且造成无效的责任显然在王某，王不具有合同的解除权，因此，该赠与合同依法有效。
二、王某与杨某之间关于这18万元的法律关系。首先应该明确，王与杨是夫妻关系，这18万元也是夫妻共同财产，此笔巨款在民法上性质是共同共有。对于夫妻共同共有财产的处分，在该财产未分割前应由夫妻双方共同同意。在本案中，王某将18万元赠与刘某，显然未征得杨某的同意，因此王某侵犯了杨某享有的共同共有财产所有权，是一种侵权的民事法律关系。杨某基于王某的侵权行为可以向王某追偿，这一点在检察院的抗诉理由中也得以阐述。
三、杨某与刘某关于这18万元之间的法律关系。前面我们已经阐述，王某与刘某之间是赠与关系，王某与杨某之间是侵权法律关系，那么杨某与刘某之间是否存在法律关系？这关系到杨某能否基于王某的侵权行为主张王与刘的赠与行为无效而向刘某追偿这18万元，这也是本案的关健。我们认为应当运用民法中的善意取得制度来加以分析，所谓善意取得是指无权处分他人动产的占有人在不法将动产转让给第三人以后，如果第三人在取得该动产时出于善意（即不知或不应知道）就可依法取得该动产的所有权。第三人在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求第三人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。第89条规定：“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。”第十七条第二款也规定：“夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。”在本案中，第三人刘某如果取得这18万元时是善意的，那么就取得所有权，杨某也无权主张刘与王之间的赠与行为无效。我们认为刘某取得该财产时应当不是善意的，首先，刘某与王某是非法同居，且王并未与杨解除婚姻关系，从一般常理来讲，刘某应当知道该巨额财产是王某与杨某的夫妻共同财产，除非有足够的相反证据证明。其次，我国司法实践中，如果第三人是无偿取得某项财产，则不论其取得财产时是善意还是恶意，所有人都有权要求第三人返还原物。因此，我们认为，杨某与刘某存在不当之利之债的法律关系，杨某有权要求刘某返还该18万元。但我们遗憾地看到，检察院的抗诉理由却未运用善意取得制度来深入阐述本案。而法院的再审判决却把对货币的占有等同所有，把货币等同无因证券，从而抹煞了善意取得制度。众所周知，有些证券（如票据）具有无因性，但这种无因性是指该证券的占有人在行使权利时可对抗义务人，而证券的恶意占有人并不能以此对抗原所有人向其主张权利。更何况货币是充当一般等价物的特殊商品，并不是证券，在民法中性质是种类物，民法将物分为物定物与种类物，主要基于以下法律意义：1、基于客体是物定物与种类物，可产生不同的法律关系；2、所有权移转的时间不同；3、意外毁损灭失的法律后果不同。货币本质上仍是物，自然应遵循物权的基本原理，遵循善意取得制度，如果货币的占有人与所有人分离，占有人将该货币转让，应看第三人取得时是否善意，如果不是善意，所有人当然有权主张转让行为无效。
从上述分析，我们不难得出杨某是否有权以有独立请求权的第三人参加诉讼的结论。有独立请求权的第三人参加诉讼必须具备如下条件：1、必须以他人之间的诉讼正在受诉法院进行为前提；2、对他人之间争议的诉讼标的具有实体的请求权；3、以起诉的方式参加诉讼，并以本诉的双方当事人为被告。本案中，杨某是这18万元共同财产的共同所有人，对于王某的侵权行为及刘某的不当得利之债享有独立请求权，有权要求法院对王与刘之间的赠与行为予以撤消，因此，其当然是有独立请求权的第三人，有权参加诉讼。
最后，有一点我们认为必须补充的是，无论依照社会公德、善意风俗还是立法本意，在婚姻关系中，应依法保护无过错一方，对第三者的不当利益不予支持，以维护正常婚姻关系，这是本案审判时应当考虑的。
综上所述，本案中王某对其赠与刘某的财产无权要求返还，但杨某作为有独立请求权的第三人有权参加诉讼，法院应适用善意取得制度支持杨某的诉讼请求，判决王某与刘某的赠与行为无效。如果刘某因该赠与行为的撤消遭受损失，能否要求王某予以赔偿，应视当时具体情况而定，此是后话，不在本诉考虑之列。
通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 邮编：341000
关于印发《营口市著名商标认定和保护办法》的通知
辽宁省营口市人民政府
营政发〔2008〕25号
关于印发《营口市著名商标认定和保护办法》的通知
各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各派出机构、各直属单位：
现将《营口市著名商标认定和保护办法》印发给你们，请认真按照执行。
二????八年十一月二十日
营口市著名商标认定和保护办法
第一条 为规范营口市著名商标的认定和保护工作，保护营口市著名商标所有人、使用人和消费者的合法权益，根据《中华人民共和国商标法》等法律、法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 营口市著名商标的认定和保护适用本办法。
本办法所称营口市著名商标，是指在本市市场上享有较高声誉、为公众熟知，并依据本办法予以认定的注册商标。
第三条 营口市著名商标的认定和保护，应当遵循自愿、公开、公平、公正的原则。
第四条 市商标战略工作推进委员会负责营口市著名商标的评定工作。
市工商行政管理局负责受理营口市著名商标的申请和保护工作。
第五条 申请认定营口市著名商标，应当具备下列条件：
（一）商标自注册之日起，连续实际使用1年以上；
（二）商标在本市公众中具有较高的信誉度和认知度；
（三）有健全的商标使用、管理和保护措施；
（四）使用该商标的商品，近2年的产量、销售额、利润和市场占有率等主要经济指标居本市同行业前列；
（五）使用该商标的商品质量稳定、消费者满意率高；
（六）无商标侵权、制售假冒伪劣商品等违法记录；
（七）法律、法规或规章规定的能够证明该商标著名的其他条件。
第六条 申请认定营口市著名商标的商标所有人住所在本市的，应当向住所地市（县）、区工商行政管理局或直属分局提出申请；住所不在本市的，应当向市工商行政管理局提出申请。
第七条 申请人提出申请时，应当提交下列书面材料：
（一）营口市著名商标认定申请书；
（二）申请人主体资格证件及其复印件；
（三）商标注册证及其复印件；
（四）商标使用、管理和商标专用权保护情况的材料；
（五）近2年商标使用、宣传情况的材料；
（六）近2年使用该商标商品的产量、销售额、利润、市场占有率等主要经济指标在本市同行业排序的证明材料；
（七）使用该商标商品的质量、销售区域分布情况、消费者满意率调查材料；
（八）法律、法规或规章要求的其他材料。
前款第（六）项的证明材料，应当由会计师事务所出具的产量、销售额、利润等主要经济指标的年审报告和市相关行业协会出具的市场占有率和同行业排序的证明材料。无相关行业协会出具证明材料的，应当出具统计调查材料，并说明调查统计的方式和范围等。
第八条 工商行政管理部门收到申请及相关材料后，应当进行审查，并根据下列情况分别作出处理：
（一）申请材料齐全、符合规定形式的，应当自收到申请材料之日起5个工作日内作出受理决定；
（二）申请材料不齐全或者不符合规定形式的，应当当场或者在5个工作日内一次性告知申请人需要补正的内容；逾期不告知的，自收到申请材料之日起视为受理；
（三）不属于受理范围的，应当自收到申请材料之日起5个工作日内作出不予受理的决定。
需要补正申请材料的，申请人重新提交补正材料的时间为申请时间。申请人拒绝补正或者无法提交全部补正材料的，工商行政管理部门应当作出不予受理的决定。
申请人对不予受理决定不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起诉讼。
第九条 工商行政管理部门应当妥善保管申请人的申请材料。属于商业秘密的，应当予以保密。
第十条 市（县）、区工商行政管理局或直属分局受理申请材料后，应当自受理之日起3个工作日内将全部申请材料报送市工商行政管理局。
第十一条 市工商行政管理局将受理的申请，报送市商标战略工作推进委员会审查认定，并在本市公开发行的报刊或者市政府网站上发布初审公告，公告期30天。
社会公众在公示期内对营口市著名商标认定提出异议的，市工商行政管理局应当对异议内容进行调查，并将调查结果及时回复当事人。
第十二条 公示期后，对营口市著名商标认定申请无异议或者异议不成立的，市商标战略工作推进委员会应当及时对申请材料进行审核，可以邀请有关专家参加论证。需要对申请材料真实性进行核实的，可以委托有关机构进行核实。
市商标战略工作推进委员会或者其委托的机构就营口市著名商标认定申请向有关行业协会、消费者权益保护组织等机构征求意见或者调查核实的，有关机构应当予以配合。
第十三条 参与营口市著名商标认定的市商标战略工作推进委员会成员、相关部门工作人员、专家、受委托机构及其工作人员等与申请人有利害关系的应当回避。
第十四条 市商标战略工作推进委员会经审核，认为申请符合本办法规定的，应当予以认定；经审核，申请不符合本办法规定的，应当不予认定，由市工商行政管理局书面通知申请人并说明理由。
申请人对不予认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起诉讼。
第十五条 营口市著名商标的审核和认定应当自初审公示期满之日起3个月内完成。
经认定为营口市著名商标的，市商标战略工作推进委员会应当及时向社会公告，市工商行政管理局应当向商标所有人颁发营口市著名商标证书。
第十六条 营口市著名商标自认定之日起3年内有效。有效期满需要续展的，应当在期满前3个月内向市工商行政管理局提出续展申请。逾期未提出申请的，给予3个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，经市商标战略工作推进委员会批准，自宽展期满之日起注销认定，并由工商部门收回营口市著名商标证书。
续展申请经审核符合本办法规定的，应当予以续展并进行公告。
每次续展的有效期为3年。
第十七条 经认定为营口市著名商标的，该商标的所有人可以在被认定使用的商品及其包装、装潢、说明书和广告宣传、展览、展示时使用“营口市著名商标”字样或者标志。
未经认定或者未经营口市著名商标所有人许可，任何组织或个人，不得在其商品及其包装、装潢、说明书和广告宣传、展览、展示时使用“营口市著名商标”字样或者标志。
第十八条 经认定为营口市著名商标的，被认定使用的商品为知名商品。
任何组织和个人未经商标所有人许可，不得使用其特有的名称、包装、装潢，或者使用与其近似的名称、包装、装潢。
第十九条 经认定为营口市著名商标的，自认定公告之日起，任何单位和个人将与该商标相同或者近似的文字申请登记为同行业企业名称字号的，工商行政管理部门不予核准登记。
经认定为营口市著名商标的，其商标所有人认为他人将该商标作为企业名称登记、可能造成社会公众误解的，有权请求工商行政管理部门撤销该企业名称。
第二十条 市工商行政管理部门应当将营口市著名商标认定情况及时通报其他省、市工商行政管理部门，加强对营口市著名商标及其使用商品的保护。
营口市著名商标的商标专用权在外省市受到侵害的，市工商行政管理部门应当在其职权范围内协助商标所有人、使用人维护其合法权益。
第二十一条 被认定为营口市著名商标的商标所有人进行注册事项变更、商标所有权转让或者许可他人使用时，应当自核准变更或者许可使用合同生效之日起30日内向市工商行政管理局备案，市工商行政管理局应当将备案情况及时上报市商标战略工作推进委员会。需要换发营口市著名商标证书的，市工商行政管理局应当收回原证书。
第二十二条 营口市著名商标的所有人、使用人应当对使用营口市著名商标的商品质量负责，维护营口市著名商标的声誉，不得生产、销售粗制滥造的商品，不得以次充好欺骗消费者。
第二十三条 工商行政管理部门应当建立健全营口市著名商标投诉处理机制。任何单位和个人认为已经被认定的营口市著名商标不符合法律、法规、规章和本办法规定的，有权向工商行政管理部门投诉。
第二十四条 以提供虚假证明材料等欺骗手段取得营口市著名商标认定的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定，由工商部门收回营口市著名商标证书，并予以公告。
第二十五条 被认定为“营口市著名商标”的注册商标被依法撤销或者注销的，其营口市著名商标证书自动失效。
第二十六条 违反本办法第十七条第一款规定，超越营口市著名商标认定使用范围，使用营口市著名商标字样或者标志的，工商行政管理部门应当责令其限期改正；拒不改正、情节严重并造成恶劣社会影响的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定。
第二十七条 违反本办法第十八条规定，构成不正当竞争行为的，工商行政管理部门应当责令其停止违法行为，没收违法所得，可以视其情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销营业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 违反本办法第二十一条规定，不向工商行政管理部门备案的，工商行政管理部门应当责令其限期改正。
第二十九条 违反本办法第二十二条规定，生产、销售粗制滥造商品或者以次充好欺骗消费者的，工商行政管理部门应当责令其改正；情节严重、造成恶劣社会影响的，市商标战略工作推进委员会应当撤销其营口市著名商标认定并予以公告。法律、法规、规章对该违法行为另有处罚规定的，有关部门应当依法处理。
第三十条 市商标战略工作推进委员会及其成员单位的工作人员在营口市著名商标认定和保护工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十一条 本办法有关商品商标的规定，适用于服务商标、集体商标、证明商标。
第三十二条 本办法自下发之日起施行。
